商標(biāo)轉(zhuǎn)讓前需要對哪些問題進(jìn)行調(diào)查分析，為什么要做這些核實呢？主要是為核實注冊商標(biāo)的權(quán)利狀況，確保要轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)沒有權(quán)利瑕疵，受讓后能正常使用。這也就需要對注冊商標(biāo)進(jìn)行適當(dāng)“盡職調(diào)查”。從注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的角度，需要核實注冊商標(biāo)的以下方面：

　　01、注冊商標(biāo)的基本情況是否真實

　　這是最起碼的，就像買賣一套房產(chǎn)要核實該房產(chǎn)是否真實存在、房東是否屬實一樣。

　　02、擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)是否處于撤銷申請、無效宣告等不穩(wěn)定狀態(tài)等

　　通過商標(biāo)局網(wǎng)站查詢，擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)是否處于撤銷申請、無效宣告等不穩(wěn)定狀態(tài)，如商標(biāo)被撤銷或無效宣告，則轉(zhuǎn)讓人將失去該商標(biāo)專用權(quán)，《注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》的合同目的不能實現(xiàn)。在此情況下，受讓人可以考慮取消交易或暫停交易，待不穩(wěn)定狀態(tài)消除之后再行簽約。如果基于其商業(yè)目的考慮仍決定簽署《注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》，則應(yīng)考慮：

　　（1）約定轉(zhuǎn)讓人有義務(wù)維持商標(biāo)穩(wěn)定，并約定相關(guān)律師費(fèi)用、代理費(fèi)用由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)。

　?。?）將不穩(wěn)定狀態(tài)的消除作為受讓人支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)用的先決條件。

　　但一般來說，合同中會約定，如果商標(biāo)最終仍被宣告無效或被撤銷，轉(zhuǎn)讓人無需承擔(dān)賠償責(zé)任，只是受讓人無需支付費(fèi)用及解除合同。

　?。?）注意即使轉(zhuǎn)讓合同中約定受讓人有權(quán)使用，受讓人在商標(biāo)不穩(wěn)定期間使用擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)也會存在風(fēng)險。

　　03、注冊商標(biāo)是否被質(zhì)押

　　如果商標(biāo)已被質(zhì)押，則需要質(zhì)權(quán)人同意才能轉(zhuǎn)讓?！睹穹ǖ洹返?44條規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)（包括注冊商標(biāo)專用權(quán)）出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但是出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用出質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)所得的價款，應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。

　　此時，處理措施包括：

　　（1）暫停轉(zhuǎn)讓，待出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商一致，或解除質(zhì)押之后再轉(zhuǎn)讓。

　?。?）雙方仍簽訂轉(zhuǎn)讓合同，同時將質(zhì)權(quán)人的同意作為后續(xù)履行的先決條件。

　　（3）雙方與質(zhì)權(quán)人共同簽訂合同，就注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓事宜及質(zhì)權(quán)的處理問題達(dá)成一致解決方案。

　　相關(guān)知識點：交易結(jié)構(gòu)審查補(bǔ)充--抵押質(zhì)押財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓

　　04、擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)注冊是否滿三年，在三年內(nèi)是否實際使用

　?。?）若擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)注冊已滿三年但是在連續(xù)三年內(nèi)未使用，任何單位或個人均有權(quán)利向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)，商標(biāo)權(quán)的穩(wěn)定性將存在較大的風(fēng)險。

　　受讓人可通過公開渠道查證擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)在過去三年內(nèi)是否曾用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，以確認(rèn)擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)在連續(xù)三年內(nèi)曾實際使用。受讓人也可以要求轉(zhuǎn)讓人提供相應(yīng)證據(jù)。

　?。?）如仍不能確認(rèn)轉(zhuǎn)讓人在過去連續(xù)三年中是否曾實際使用該商標(biāo)，則在合同中應(yīng)對商標(biāo)被撤銷的后果作出約定。

　　如約定此種情形下，受讓人有權(quán)要求轉(zhuǎn)讓人退回全部或部分費(fèi)用。

　?。?）如擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)在申請核準(zhǔn)期間將屆滿三年，且轉(zhuǎn)讓人未曾使用或不能確定是否使用，則受讓人應(yīng)在簽約后盡快使用該商標(biāo)。

　　05、分析商標(biāo)是否有成為通用名稱的可能性

　　根據(jù)《商標(biāo)法》第49條第2款，注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。因此，即使擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)在簽署《注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》時并未處于不穩(wěn)定狀態(tài)，但是如果該商標(biāo)已成為通用名稱，或存在成為通用名稱的可能性，則在商標(biāo)受讓后存在較大的被撤銷的可能性。在此情況下，如受讓人仍需簽署《注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》受讓該注冊商標(biāo)，除了在受讓商標(biāo)后采取措施防止“商標(biāo)通用名稱化”，建議在合同中由轉(zhuǎn)讓人做出保證并對商標(biāo)因成為通用名稱而撤銷后的處置方式和責(zé)任承擔(dān)作出具體的約定。

　　06、核實擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)外觀與注冊商標(biāo)是否一致

　　在實踐中，存在擅自修改注冊商標(biāo)的情形，即商標(biāo)注冊人實際使用的商標(biāo)與其注冊商標(biāo)不一致。首先，根據(jù)《商標(biāo)法》第49條，商標(biāo)注冊人在使用注冊商標(biāo)的過程中，自行改變注冊商標(biāo)的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正，期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷其注冊商標(biāo)。其次，如實際使用的商標(biāo)與注冊商標(biāo)之間的差別導(dǎo)致顯著性變化，則實際使用的商標(biāo)將不受商標(biāo)法的保護(hù)，除此之外，如與其他方的注冊商標(biāo)相同或近似，則有可能侵犯其他方的注冊商標(biāo)專用權(quán)，故如受讓人擬使用的商標(biāo)與轉(zhuǎn)讓人的注冊商標(biāo)具有顯著性變化，其受讓獲得的是轉(zhuǎn)讓人注冊商標(biāo)的專用權(quán)，而其實際使用的商標(biāo)并非注冊商標(biāo)，不享有專用權(quán)，既不能受到《商標(biāo)法》等法律法規(guī)的保護(hù)，又存在侵犯其他人權(quán)利的可能性。因此，建議將受讓人其擬使用的商標(biāo)圖文與合同（或附件）中擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)的圖文以及商標(biāo)局網(wǎng)站上披露的轉(zhuǎn)讓人的商標(biāo)圖文進(jìn)行對比，確認(rèn)是否一致。

　　07、查詢是否存在前一輪轉(zhuǎn)讓

　　通過商標(biāo)局網(wǎng)站查詢在本次商標(biāo)轉(zhuǎn)讓之前，擬轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)是否存在前一輪的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓。如擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)是由轉(zhuǎn)讓人從其他方處受讓獲得的，則應(yīng)核實前一輪轉(zhuǎn)讓是否已經(jīng)完成，即是否已核準(zhǔn)公告。如前一輪轉(zhuǎn)讓未核準(zhǔn)公告，則對于本輪轉(zhuǎn)讓商標(biāo)局將不予受理。

　　此時，商標(biāo)專用權(quán)尚未轉(zhuǎn)移至本輪的轉(zhuǎn)讓人，其并非商標(biāo)注冊人，如本輪的受讓人基于其商業(yè)考慮仍需與本輪轉(zhuǎn)讓人簽署《注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》，則應(yīng)對擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)在簽署合同時正處于轉(zhuǎn)讓中的狀態(tài)予以明示，將完成前一輪商標(biāo)轉(zhuǎn)讓約定為轉(zhuǎn)讓人的義務(wù)，并將此作為受讓人分期支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)用的時間節(jié)點之一。如前一輪轉(zhuǎn)讓被商標(biāo)局不予核準(zhǔn)，雖然本輪轉(zhuǎn)讓人并非商標(biāo)注冊人，但是其與受讓人簽署的《注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》在不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的情況下依舊有效，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)向受讓人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　需要特別注意的是，在前述情形下，本輪轉(zhuǎn)讓的受讓人應(yīng)謹(jǐn)慎考慮在簽署《注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》后至商標(biāo)專用權(quán)轉(zhuǎn)讓至己方名下期間，對于擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)的使用問題。此時，商標(biāo)注冊人仍為上一輪轉(zhuǎn)讓的轉(zhuǎn)讓人，本輪受讓人應(yīng)仔細(xì)審閱本輪轉(zhuǎn)讓人在此期間內(nèi)是否有權(quán)使用擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)，是否有權(quán)轉(zhuǎn)許可，并可考慮將本輪轉(zhuǎn)讓人與前一輪轉(zhuǎn)讓人之間簽署的《注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》作為附件，并建議在本輪轉(zhuǎn)讓合同中由轉(zhuǎn)讓人保證，受讓人使用擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)不侵犯任何第三方的權(quán)利，如侵犯第三方權(quán)利而造成的全部損失，應(yīng)由轉(zhuǎn)讓人獨(dú)立承擔(dān)，包括但不限于受讓人為爭議解決的律師費(fèi)、差旅費(fèi)等全部合理費(fèi)用。穩(wěn)妥起見，建議約定由轉(zhuǎn)讓人向受讓人提交商標(biāo)注冊人授權(quán)轉(zhuǎn)讓人是用的《許可使用授權(quán)書》，并按照《注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同》的約定，寫明授權(quán)方式、期限和范圍等要素。

　　08、確認(rèn)合同簽訂日是否臨近注冊商標(biāo)專用權(quán)期限

　　通過商標(biāo)局網(wǎng)站查詢擬轉(zhuǎn)讓商標(biāo)的商標(biāo)專用權(quán)期限是否臨近合同簽訂日（距離商標(biāo)專用期限屆滿1年以內(nèi)），如臨近合同簽訂日，則應(yīng)對商標(biāo)的續(xù)展義務(wù)做出明確約定，包括續(xù)展的時間、費(fèi)用承擔(dān)等，建議將此約定為轉(zhuǎn)讓人在就本次轉(zhuǎn)讓向商標(biāo)局提交轉(zhuǎn)讓申請前需要履行的義務(wù)。

　　雖然在理論上注冊商標(biāo)可以通過連續(xù)續(xù)展從而獲得“永久”保護(hù)，但是，注冊商標(biāo)每次續(xù)展的有效期為十年，商標(biāo)注冊人應(yīng)于商標(biāo)有效期滿前12個月內(nèi)申請續(xù)展注冊，如在此法定期間內(nèi)未予申請，還可以依法享有6個月的寬展期，故為保持商標(biāo)專用權(quán)，商標(biāo)注冊人的續(xù)展時間不應(yīng)晚于當(dāng)次商標(biāo)有效期屆滿后6個月。如未在規(guī)定時間內(nèi)續(xù)展，則注冊商標(biāo)將被注銷，且在注銷后一年內(nèi)，商標(biāo)局將不會核準(zhǔn)與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊申請，此時轉(zhuǎn)讓人和受讓人均不能成為該商標(biāo)的注冊人。在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓過程，目前商標(biāo)局對轉(zhuǎn)讓申請核準(zhǔn)的周期未做具體規(guī)定，但一般而言，核準(zhǔn)公告的時間一般約為提交轉(zhuǎn)讓申請后的6至12個月，故若商標(biāo)專用權(quán)期限是否臨近合同簽訂日，則有可能導(dǎo)致注冊商標(biāo)因未及時續(xù)展而注銷，則應(yīng)在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同中將續(xù)展約定為轉(zhuǎn)讓人的義務(wù)。

　　09、查詢是否存在類似商標(biāo)

　　《商標(biāo)法》第42條第2款規(guī)定：轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，商標(biāo)注冊人對其在同一種商品上注冊的近似的商標(biāo)，或者在類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。

　　商標(biāo)局核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓申請時，如發(fā)現(xiàn)存在上述情況而未一并轉(zhuǎn)讓的，會通知限期改正，如不改正，會駁回轉(zhuǎn)讓申請。

　　對此風(fēng)險，最好是通過事先查詢轉(zhuǎn)讓人名下的所有商標(biāo)發(fā)現(xiàn)上述情況，并一并納入轉(zhuǎn)讓。如果轉(zhuǎn)讓人不同意，則退一步考慮在合同中約定出現(xiàn)“商標(biāo)局根據(jù)《商標(biāo)法》第42條第2款規(guī)定要求限期改正、一并轉(zhuǎn)讓”的情況時，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)無條件配合且不得另外要求費(fèi)用。轉(zhuǎn)讓人是有可能接受該條款的，否則這種情況下轉(zhuǎn)讓將無法進(jìn)行，也不得不解除合同、退還費(fèi)用。